上诉人(原审被告)四川省互惠商业有限责任公司。

      法定代表人潘世伟,董事长。委托代理人邓碧先

      委托代理人何光友,四川公生明律师事务所律师

      被上诉人(原审原告)王明昭。

      委托代理人刘丽珍,四川迪泰律师事务所律师。

      委托代理人张建生,四川迪泰律师事务所律师。

      被上诉人(原审原告)张家军

     委托代理人刘丽珍,四川迪泰律师事务所律师。

     委托代理人张建生,四川迪泰律师事务所律师。

     原审被告张成明。

     原审第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司

     法定代表人崔殿生，总经理。

     委托代理人刘小利。
     上诉人四川省互惠商业有限责任公司(以下简称互惠公司)因与鼓上诉人王明昭、张家军、原审被告张成明、原审第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司(以下简称太平洋保险四川分公司)道路交通事故人身损害赔偿纠纷一案,不服成都高新技术产业开发区人民法院(2007)高新民初字第1078号民事判决,向本院提起上诉。本院依法组成合议庭审理了本案,现已审理终结。
     原审审理查明,2007年4月29日14时44分,被告张成明驾驶川 A-R6840“五菱”牌小型车行驶至建设路“首创”小区门口时，与正在过马路的张顺福相撞,致张顺福受伤,后经抢救无效于2007年4月30日9时15分死亡。成都市公安局交通管理局于2007年5月19日出具了《交通事故认定书》认定张顺福承担事故主要责任,被告张成明承担事故次要责任。
    另查明,死者张顺福户籍所在地四川省成华区下涧槽路98楼2们2号,属城镇居民。人身侵权诉讼中,受害人居住在城镇还是农村对于赔偿金额的多少有很大的影响。在交通事故损害赔偿案件中,涉及残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算,可以根据户籍所在地或经常居住地来确定。四川省2006年度城镇居民人均可支配收入为9350.1元。
    再查明,被告互惠公司是川A-R6840“五菱”牌小型车的车主,被告张成明系该公司员工。张成明在工作期间履行职务时肇事。
    根据最高人民法院<关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第9条:雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任。雇员因故意或者重大过失致人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带辟偿责任的,可以向雇员追偿。
    原审法院作出上述判决采信了如下证据:原告的身份证及户丽村料,下沟槽社区出具的证明,成都市第六人民医院病情说明书,死亡诊断证明书,《尸体处理通知书》《交通事故认定书》《交通事故损害赔偿调解终结书》，住院费用结算票据,交通费用票据，成都市经纬科技仪器有限公司证明、通知,请假申请,张家军出具的收条,住院费用结算票据及清单,保险合同社会保险参保情况以及双方当事人一致的陈述。

     原审判决认为,本案的争议焦点在于:第一，关于死者张顺福与被 
告张成明的责任划分,及被告互惠公司、被告张成明是否承担连带责任的问题。(1)在交通事故责任划分方面,成都市公安局交警大队作出交通事故责任认定,张顺福承担事故主要责任,被告张成明承担事故次要责任。原审法院认为,交通事故责任是交警部门从技术角度在查明交通事故原因后,根据当事人的违章行为与交通事故之间的因果关系,以及违章行为在交通事故中的作用进行的责任分配。事故损害赔偿责任是人民法院根据民事侵权的四个构成要件,即违法行为、损害结果、违法行为与损害结果的因果关系及过错来确认当事人的民事责任。就本案而言,张顺福违反《中华人民共和国道路交通安全法)第六十二条“行人通过路口或者横过道路应当走人行横道或者过街设施……”之规定,故其应当对于此次交通事故的损害后果承担60%的赔偿责任。
     (道路交通安全法》第76条第1款2项规定,机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的,由机动车一方承担责任;但是有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规,机动车驾驶人已经采取必要处置措施的，减轻机动车一方的责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意造成的机动车一方不承担责任。机动车行为人在无过错的情况下造成非机动车一方人员伤亡的,除非出于受害人自杀等行为人难以控制的情形,行为人仍应给受害人适当的赔偿;在双方当事人都有过错的情况下,即使受害人有重大过失，也只能按照过失相抵原则适当减轻机动车一方的赔偿责任,而不能免除其赔偿责任,更
不得判决过错相抵后再要求受害人赔偿机动车一方的损失。
     被告张成明违反《中华人民共和国道路交通安全法》第二十二条第一款“机动车驾驶人应当遵守道路交通安全法律、法规的规定,按照操作规范安全驾驶、文明驾驶”之规定,负此事故的次要责任,故其应当对于此次交通事故的损害后果承担40%的赔偿责任。(2)被告互惠公司系本案车主，被告张成明违章驾驶车辆的行为造成了原告张顺福的人身损害,应当予以赔偿。此处依据的是车辆所有人因为享有车辆运行利益，应当对交通事故导致的损害承担赔偿责任。由于张成明系在工作期间履行职务时肇事,根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任”之规定,应由张成明所在公司即被告互惠公司承担赔偿责任。
     第二,关于太平洋保险四川分公司是否承担责任的问题。原审法院认为,虽然互惠公司承保川A-R6840“五菱”牌小型车的第三者责任险是商业保险,但其性质是责任保险,根据保险法第五十条的规定责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险。保险人对责任保险的被保险人给第三者造成损害的,可以依照法律的规定或合同的约定，直接向第三者赔偿保险金。《中华人民共和国道路交通安全法》也赋予了赔偿权利人对保险公司的直接请求权,因此保险公司有义务直接向赔偿权利人赔偿保险金。故太平洋保险四川分公司有义务在100000元的赔偿限额内,以机动车一方应承担的赔偿责任为限向原告赔偿保险金。
      第三,关于精神损害抚慰金的问题。原审法院认为,根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的相关规定,确定精神损害抚慰金的数额,应当根据精神损害赔偿具有抚慰性、补偿性的特点,并结合当地人均工资收人等现状综合考虑。根据最高人民法院《关于确定民事侵权精神赔偿责任若干问题的解释》第10条,精神损害的赔偿数额根据以下因素确定:(一)侵权人的过错程度，法律另有规定的除外;(二)侵害的手段、场合、行为方式等具体情节;(三)侵权行为所造成的后果;(四)侵权人的获利情况:(五)侵权人承担责任的经济能力;(六)受诉法院所在地平均生活水平。本案中，原告的亲属张顺福因该交通事故身亡，此交通事故给原告方造成精神上的痛苦是显而易见的,原审法院根据最高人民法院(关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释》第十条第一款确定的参考因素酌情确定为30000元。
      原审法院经审查对原告诉请的以下费用予以支持(比照法庭辩论终结前上一统计年度,即2006年度统计数据计算):
      对原告要求被告赔偿死亡赔偿金、交通费、误工费、精神抚慰金的主张,符合法律法规的规定,予以支持。对原告要求被告赔偿被抚养人生活费的主张,因原告有社保属有稳定生活来源的人,故对该诉请不予支持;对原告主张的医疗费12000元,原审法院认为,因该费用被告已经向医院支付,原告对该费用也认可,故原告的主张,不予支持对原告主张权利所产生的交通费、误工费,因无证据提交,不予支持交通事故损害赔偿诉讼属于民事诉讼的一种其基本的举证规则是“谁主张,谁举证”。原告要求交通事故赔偿义务人支付交通费和误工费，便需要在诉讼中提交相应的票据和其他证明等来支持自己的请求，否则法院不会予以支持。对丧葬费 8000 元,虽然被告已经向原告支付,但该笔费用原告未在诉请中要求,故本案中对丧葬费一事不做处理。民事诉讼的另一基本原则是"不告不理”,对于原告在诉讼请求中没有包含的主张,法院不会依职权对其进行判决。本案中因原告没有在诉讼请求中提出丧葬费,法院便不对此进行判决。可能的后果是,如果原被告双方对丧葬费还存在异议,则需要提起新的诉讼来解决。

       根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第十七条第三款“受害人死亡的,赔偿义务人除应当根据……还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用”，第二十九条“死亡偿金按受诉法所在地上一年城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计……”除被告及第三人认可原告提出的误工费1066.6元外,对原告诉请的其他费用计算认定如下:(1)死亡补偿金:9350.1元/年x20年=187002元。(2)误工费:1066.6元。(3)交通费情支持600元。(4)精神损失费酌情确定为30000元。以上各项费用除精神损失费30000元外，合计为188668.6元。根据上述责任划分,被告互惠公司应承担的赔偿责任为75467.44元。由于被告互惠公司承担的赔偿金75467.44元的总额在保险公司的责任限额内,因此保险公司有义务直接向赔偿权利人赔偿保险金。对于精神损害抚慰金,根据上述责任划分,被告互惠公司应承担12000元。精神损害赔偿金的承担与其他项目的赔偿金一样,均需要根据交通事故双方的责任分担来认定。本案中受害人自身对于交通事故应承担60%的责任,因此，对于精神损害赔偿金的主张，只能向被告方要求与其责任相当的40%,即12000元。
        据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据”、《中华人民共和国民法通则)第一百一十九条“侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收入、残疾者生活补助费等费用;造成死亡的,并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用”、《中华人民共和国道路交通安全法》第七十六条第一款之规定判决:一、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后10日内按100000元的赔偿限额内向原告王明昭、张家军支付赔偿金共计75467.44元。二、被告四川省互惠商业有限责任公司在本判决生效后10日内赔偿原告王明昭、张家军精神损失费12000元。三、驳回原告王明昭、张家军的其他诉讼请求。
     宣判后,原审被告互惠公司不服,向本院提出上诉,其上诉理由为:(1)原审判决没有按照被上诉人诉讼请求中提及的赔偿项目作出评述和判决,而径直以有关司法解释的项目作出判决,让人费解。(2)原审判决对上诉人自觉履行的20000元不予明确抵扣，变相加重了上诉人的责任,判决结果显失公平。(3)原审判决不顾张顺福死亡时已满65周岁的事实,以20年计算死亡赔偿金不当。(4)本案不存在适用有关精神损害司法解释的法律事实的前提,判决上诉人承担精神损失费有失公平。故请求撤销原审判决,依法改判。

    被上诉人王明昭、张家军答辩称,上诉人垫付20000元是事实,但被上诉人对上诉人垫付的两笔费用没有主张。死亡赔偿金请法院依法判决。上诉人关于精神损害抚慰金的上诉理由不能成立。

    原审被告张成明称其对原审判决没有意见。
    原审第三人太平洋保险四川分公司称其同意上诉人的上诉意见，对总金额没有异议,但应在交强险的赔付内扣除后再计算三者险,保险公司对精神损害抚慰金不承担责任。
     经本院审理查明,2006年10月16日,上诉人互惠公司为川A- R6840号车在原审第三人太平洋保险四川分公司处投保了“机动车交通事故强制保险”,保险限额为60000元,其中死亡伤残赔偿限额为50000元,医疗费用赔偿限额为 8000元,财产损失赔偿限额为2000元。同时还投保了机动车第三者责任险100000元。保险合同条款中约定保险公司对精神损害抚慰金不负责赔偿。本案死者张顺福生于1941年11月13日。事故发生后,因抢救张顺福产生医疗费 12000.32元,上诉人向被上诉人支付了医疗费 12000元,丧葬费8000元。本院二审查明的其他事实与一审查明的事实一致。
    本院认为,成都市公安局交通管理局对本案交通事故作出《交通事故认定书》,认定张顺福承担事故主要责任,张成明承担事故次要责任。原审判决根据本案具体情况,确定由张成明承担40%的赔偿责任,其余60%的责任由张顺福自行承担是正确的。张成明系上诉人互惠公司员工,其在工作期间履行职务时发生交通事故,根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条第一款“雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任”的规定,对张成明应承担的责任应由上诉人互惠公司承担。
    张顺福因交通事故死亡所产生的赔偿费用的项目及金额如下:(1)医疗费有医疗机构出具的住院费收款凭据为证,各方当事人对产生的医疗费12000.32元没有异议,本院予以确认;(2)在一审庭审过程中各方当事人对被上诉人主张的误工费确认为1066.6元,本院予以确认:(3)根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若于问题的解释》第二十九条死亡赔偿金按照受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收人或者农村居民人均纯收入标准,按二十年计算。但六十周岁以上的,年龄每增加一岁减少一年;七十五周岁以上的,按五年计算”的规定,张顺福死亡时已年满65周岁,其死亡赔偿金应以15年计算,为9350.1元/年x15年=140251.50元,原审判决按20年计算不当,本予以纠正;60~75周岁人员的死亡赔偿金=上三年度城镇居民人均可支配收入(农村居民人均纯收入)x[20-(实际年龄一60)](4)被上诉人虽然提交了相关交通费用的票据,但其主张的交通费金额明显过高，受害人主张交通费的时候，必须说明用途并出具交通费的正式票据。对于这些受害人提供的票据，法院应当审查这些票据与就医的时间、地点、人数、次数是否相吻合,如果不吻合,就不能计入赔偿数额。特殊需要乘坐出租车、飞机、火车软卧和轮船二等舱的应有公安交通管理机关同意的证明。原审判决酌情确定为600元,并无不当,本院予以确认;(5)根据最高人民法院(关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十七条“丧葬费按照受诉法院所在地上一年度职工月平均工资标准,以六个月总额计算”的规定,丧葬费应为17852元/年÷12x6=8926元。以上几项赔偿金额共计162844.42元。
    上诉人互惠公司为川A-R6840号车投保了“机动车交通事故强制保险”,保险限额为60000元,其中死亡伤残赔偿限额为50000元医疗费用赔偿限额为8000元。根据《中华人民共和国道路交通安全法)第七十六条第一款“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿”的规定,保险人太平洋保险四川分公司应向被上诉人支付58000元的交通事故强制保险赔偿款。2008年2月1日之前发生的交通事故，其路偿限额根据旧版交强险确定，机动车在道路交通事故中有责任的,保险限额为60000元,其中死亡伤残赔偿限额为50000元,医疗费用赔偿限额为8000元。超出交强险责任限额的部分104844.42元按前述确定的比例由上诉人互惠公司承担40%，即41937.77元，因该款未超过互惠公司投保的机动车第三者商业险的赔偿限额,故应由太平洋保险四川分公司承担。上诉人已经垫付费用20000元,虽被上诉人未提起诉讼请求,但本着实事求是和案结事了,减少当事人诉累的原则，对于上诉人垫付的费用在本案中应一并处理,予以抵扣。因此,太平洋保险四川分公司实际应向被上诉人支付机动车第三者商业保险赔偿款21937.77元。对于上诉人垫付的20000元,应由太平洋保险四川分公司向上诉人支付。
      本案中,作为张顺福的亲属,上诉人因张顺福的死亡遭受精神上的痛苦是显而易见的,原审法院根据最高人民法院《关于确定民事债权精神损害赔偿责任若干问题的解释》的规定确定由上诉人赔偿精神抚慰金12000元是正确的。上诉人认为被上诉人不存在上述司法解释所规定的精神损失的法律事实的主张,于法无据,本院不予支持
    综上,原审判决认定事实部分不清适用法律不当,判决有误,应予纠正。据此,依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第一、二、三项之规定,判决如下:
    一、维持成都高新技术产业开发区人民法院(2007)高新民初字第1078 号民事判决第二、三项,即“二、被告四川省互惠商业有限责任公司在本判决生效后10日内赔偿原告王明昭、张家军精神损失费12000元。三、驳回原告王明昭、张家军的其他诉讼请求”
    二、撤销成都高新技术产业开发区人民法院(2007)高新民初字第1078号民事判决第一项,即“一、第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后10日内按100000元的赔偿限额内向原告王明昭、张家军支付赔偿金共计75467.44元”。
   三、原审第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后10日内向被上诉人王明昭、张家军支付交通事故强制保险赔偿款58000元。
   四、原审第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后10日内向被上诉人王明昭、张家军支付机动车第三者商业险赔偿款21937.77元。
   五、原审第三人中国太平洋财产保险股份有限公司四川分公司在本判决生效后10日内向上诉人四川省互惠商业有限责任公司支付垫付款20000元。
   六上诉人四川省互惠商业有限责任公司在本判决生效后10日内向被上诉人王明昭、张家军支付精神损害抚慰金12000元。
   如果未按判决指定的期间履行金钱给付义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。
   一审案件受理费及其他诉讼费用的负担,按原审判决确定的执行;二审案件受理费1067.50元,由上诉人四川省互惠商业有限责任公司负担640 元,被上诉人王明昭、张家军负担417.5元。

    本判决为终审判决。
                                                                                                                                        审判长赵玲
                                                                                                                                 代理审判员 张争 
                                                                                                                                代理审判员胡眉岩

                                                                                                                                   年  月   日
                                                                                                                                         书记员雷鹏